Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Увольнение работника не прошедшего испытательный срок». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
В соответствии с ч. 1 ст. 71 ТК РФ, если до окончания периода испытания наниматель сделает вывод о том, что сотрудник не справляется с возложенными на него обязанностями, он вправе расторгнуть с подчиненным трудовой договор в связи с неудовлетворительным результатом испытания.
Увольнение на испытательном сроке по инициативе работодателя — Сбербанк
Чтобы уволить сотрудника на испытательном сроке, нужно предупредить его об этом в письменной форме с указанием причин. Вы обязаны вручить уведомление не позднее, чем за 3 дня до увольнения.
Причиной увольнения не может быть личная неприязнь. Оценивайте только деловые качества и результаты работы. Если вы поняли, что человек не справляется со своими обязанностями или не соответствует нужным компетенциям, так и укажите в приказе. Нельзя написать, что сотрудник не подошёл вам по духу или просто не понравился. Можно сформулировать в таком ключе:
- работник неверно оформлял документы;
- повёл себя непрофессионально на встрече с заказчиком;
- не выполнил план;
- опаздывал систематически на работу.
Закон называет эти причины «неудовлетворительным результатом испытания». Можно апеллировать к общим поводам для расторжения трудового договора (перечислены в статье 81 ТК РФ), к должностным инструкциям и внутренним регламентам компании (например, к уставу).
Если не указать объективные причины, суд может признать увольнение незаконным.
Она входит в категорию сотрудников, которых нельзя взять на испытательный срок. Но может случиться, что женщина узнала о своём положении после подписания трудового договора — тогда её уволить уже никак не получится.
Как оформить условие об испытательном сроке?
При заключении трудового договора в нем по соглашению сторон может быть предусмотрено условие об испытании работника в целях проверки его соответствия поручаемой работе (ст. 70 ТК РФ).
Законодательство предъявляет достаточно жесткие требования допуска к медицинской или фармацевтической деятельности, поэтому иногда учреждения здравоохранения не устанавливают испытание новичкам. Но некоторых случаях целесообразнее все-таки договариваться с медработниками об испытательном сроке.
Условие об испытании должно быть прописано в трудовом договоре. Отсутствие такого условия означает, что лицо принято на работу без испытательного срока.
К сведению:
Если лицо было фактически допущено к работе без составления трудового договора, условие об испытании может быть включено в договор, только если стороны оформили его в виде отдельного соглашения до начала работы. Если условие об испытании было оговорено лишь устно, включать его в договор неправомерно.
Нередко возникает ситуация, когда в приказе о приеме на работу условие об испытании есть, а в трудовом договоре нет. В таком случае медицинский работник признается принятым на работу без испытательного срока.
Комментарий к Статье 71 ТК РФ
Решение о том, насколько успешно преодолел испытание работник, принимает работодатель. При этом работнику должны быть предварительно разъяснены условия, выполнение которых позволит работодателю признать испытание успешным.
Если по итогам срока испытания работником выполнены соответствующие условия, то он считается выдержавшим его и вправе продолжать выполнение порученной ему в соответствии с трудовым договором работы (трудовой функции). Последующее расторжение трудового договора с данным работником допускается только по общим основаниям, предусмотренным Трудовым кодексом РФ.
Если же, однако, результат испытания признан неудовлетворительным, то работодатель вправе по истечении срока испытания расторгнуть трудовой договор с данным работником, предупредив его об этом в письменной форме и под роспись не позднее чем за три дня до предполагаемой даты увольнения. В предупреждении должны быть, кроме того, указаны причины, послужившие основанием для признания работника не выдержавшим испытание.
Расторжение трудового договора с работником, не выдержавшим испытание, производится без учета мнения соответствующего профсоюзного органа (вне зависимости от того, является ли данный работник членом профсоюзной организации или нет) и без выплаты ему выходного пособия. Решение работодателя об увольнении работника в связи с неудовлетворительным результатом испытания последний вправе обжаловать в судебном порядке.
В заключение необходимо упомянуть о возможности возникновения ситуации, в соответствии с которой работник в период испытания по собственной инициативе решит расторгнуть трудовой договор, например если он посчитает, что предложенная ему работа (трудовая функция) не является для него подходящей. В этом случае не позднее чем за три дня до предполагаемой даты прекращения работы работник должен в письменной форме предупредить работодателя о своем намерении, как это предусмотрено статьей 71 Трудового кодекса РФ.
Комментарий к статье 71 ТК РФ
Испытание при приеме на работу определяет пригодность работника к данной работе.
В случае если работник не выдержал испытание, работодатель имеет право до окончания срока испытания расторгнуть трудовой договор с работником, предупредив его об этом в письменной форме не менее чем за три дня. Таким образом, законодатель устанавливает дополнительную гарантию для работника при увольнении. Кстати, в ранее действовавшем КЗоТе такой гарантии не было. Из смысла комментируемой статьи следует, что несоблюдение данной нормы (увольнение без предупреждения или с предупреждением менее чем за три дня) может привести к неблагоприятным для работодателя последствиям, такое увольнение может быть признано неправомерным. В ТК имеется одна новелла — работодатель обязан письменно указать причину, послужившую основанием для признания работника не выдержавшим испытания. Это позволит работнику в случае его несогласия с решением работодателя обратиться в суд, аргументированно построив свои возражения по существу предъявленных работодателем претензий.
Неудовлетворительный результат испытания может подтверждаться любыми объективными данными: работник не справляется с порученной работой или некачественно ее выполняет, не соблюдает правила внутреннего трудового распорядка и т.п.
Как и прежде, при неудовлетворительном результате испытания увольнение работника производится работодателем без учета мнения профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия. В приказе об увольнении работника делается ссылка на ч. 2 комментируемой статьи с указанием причины прекращения трудового договора.
Если срок испытания истек, а работник не был уволен, он считается выдержавшим испытание, и последующее увольнение его допускается только на общих основаниях. В этом случае не требуется издания специального приказа (распоряжения) об окончательном приеме на работу.
Комментируемая статья содержит правило, согласно которому работник имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя письменно за три дня, если работник придет к выводу, что предложенная работа ему не подходит. Это еще одна гарантия для работника. В течение указанного срока предупреждения работник вправе отозвать свое заявление об увольнении, а работодатель не вправе отказать ему в этом (за исключением случая, когда на место этого работника приглашен другой работник в порядке перевода).
Другой комментарий к статье 71 ТК РФ
1. Комментируемая статья определяет последствия испытания (назначения испытательного срока) при заключении трудового договора.
В ч.1 комментируемой статьи определено последствие неудовлетворительного результата испытания при приеме на работу. Неудовлетворительный результат представляет собой подтверждение или свидетельство того, что лицо, которому назначено испытание при приеме на работу, не соответствует поручаемой работе. В этом случае работодателю предоставлено право до истечения срока испытания расторгнуть трудовой договор с таким работником. Однако такое право может быть им реализовано только при условии, что такой неудовлетворительный результат проявился до истечения срока испытания, иными словами, факт несоответствия работника по профессиональным, личным и иным показателям стал ясен до истечения срока испытания.
Вместе с тем реализация права работодателя на досрочное расторжение трудового договора может иметь место лишь при соблюдении следующих условий:
— предупреждение работника об этом в письменной форме. Работодатель лично либо в лице своих уполномоченных представителей обязан направить работнику письменное уведомление (как правило, оформленное на бланке работодателя письмо) о том, что трудовой договор с ним будет расторгнут;
— в письменном предупреждении должны быть указаны причины, послужившие основанием для признания этого работника не выдержавшим испытание. Работодатель должен четко указать на причины, по которым он сделал вывод о том, что работник не соответствует поручаемой работе по определенным критериям (показателям);
— письменное уведомление должно иметь место не позднее, чем за три дня до дня расторжения трудового договора. Обратим внимание, что федеральный законодатель исчисляет этот срок в календарных днях, а не в рабочих.
При этом ч.1 комментируемой статьи предоставляет работнику право обжаловать решение работодателя о расторжении с ним трудового договора в судебном порядке, тем самым обеспечивая ему право на судебную защиту своих трудовых прав.
Например, апелляционным определением Московского городского суда от 20 марта 2015 года по делу N 33-9003/2015 отказано в удовлетворении требования о восстановлении на работе. Истец полагал свое увольнение незаконным и необоснованным, поскольку его испытательный срок заканчивался, его начальник требовал написать заявление об уходе по собственному желанию, от чего истец отказался. Решение суда об отказе в удовлетворении требования мотивировано тем, что у работодателя имелись достаточные основания для прекращения с истцом трудовых отношений в соответствии с ч.1 ст.71 ТК РФ с учетом ненадлежащего выполнения им возложенных на него трудовых обязанностей.
2. Часть 2 комментируемой статьи закрепляет, что расторжение трудового договора с работниками, не прошедшими испытание, осуществляется без учета мнения соответствующего профсоюзного органа и без выплаты выходного пособия. Такое исключение из общего порядка расторжения трудового договора является противоречием трудового законодательства и ухудшает положение такого работника, поскольку в его отношении устанавливается особое условие об испытании.
В ч.3 комментируемой статьи говорится о случаях, когда по истечении установленного при приеме на работу срока испытания договор с испытуемым не был расторгнут. Если срок испытания истек, а работодатель не направил письменное предупреждение или иными способами не выразил свое намерение (инициативу) о расторжении трудового договора, то работник считается выдержавшим испытание и трудовой договор с ним продолжается. Эта норма является своеобразной гарантией для работника, так как в этом случае на него распространяются общие условия труда, в том числе и условия расторжения трудового договора на общих основаниях, иными словами, он уже не может быть уволен как работник, не прошедший испытание.
Часть 4 комментируемой статьи закрепляет право работника на расторжение трудового договора, аналогичное праву работодателя. Данное право заключается в том, что работник в случае, если он полагает, что та работа, в отношении которой ему установлено испытание, является для него не подходящей, имеет право расторгнуть трудовой договор по собственному желанию, предупредив об этом работодателя в письменной форме за три дня. Письменное уведомление, оформленное в произвольной форме, может быть направлено работодателю либо его представителю.
Прекращение контракта в связи с плохим результатом испытания
Еще одной гарантией для сотрудника при прекращении действия трудового контракта в результате демонстрации им плохих результатов работы является обязанность работодателя в письменной форме излагать причины, которые стали основанием для его увольнения (п. 1 ст.71 ТК). Это даст возможность сотруднику аргументировать возражения по сути претензий, которые были высказаны, и определиться со стратегией дальнейшего поведения в подобной ситуации.
Если работник не признает, что его деятельность имела плохие результаты, он вправе обратиться в судебную инстанцию для обжалования данного факта.
С работником, который не прошел испытание, контракт разрывается на основании пункта 2 статьи 71 ТК, при этом не принимается в расчет мнение профсоюза и не выплачивается выходное пособие.
Поскольку увольнение в связи с негативными результатами деятельности осуществляется по инициативе работодателя, оно должно осуществляться с соблюдением гарантий, которые установлены для сотрудников, которые увольняются по инициативе работодателя. Так не могут быть уволены сотрудники, которые временно нетрудоспособны и находятся в отпуске. Исключение составляет ситуация, когда проводится ликвидация предприятия или индивидуальный предприниматель прекращает деятельность.
Согласно статье 71 устанавливается упрощенная процедура прекращения трудового контракта не только по желанию работодателя, если работник демонстрирует плохие результаты работы, но и по желанию самого работника.
Так при приеме с испытательным сроком сотрудник, который пришел к выводу, что ему не подходит та работа, которой он занимается, имеет право разорвать контракт. Для этого нужно предупредить за 3 дня о факте окончания трудовых отношений работодателя. Основанием для прекращения контракта в таком случае будет собственное желание сотрудника. После окончания испытательного срока для приема на работу по желанию работника трудовой контракт может быть расторгнут исключительно на общих основаниях.
Продолжительность испытательного срока
Продолжительность испытательного срока определена в статье 70 Трудового Кодекса. Он не может превышать трех, а для руководящих должностей — шести месяцев.
При заключении трудового договора на срок от двух до шести месяцев испытание не может превышать двух недель. В период испытания не засчитываются временная нетрудоспособность работника и другие отрезки времени, когда он отсутствовал на работе в рамках трудового законодательства.
Отметим, что нельзя устанавливать испытательный срок следующим категориям работников:
- женщинам – беременным или имеющим ребенка в возрасте до 1,5 лет;
- лицам, избранным по конкурсу на замещение должности;
- несовершеннолетним;
- приглашенным в порядке перевода.
Некоторые руководители при оформлении испытательного срока полагаются на правовую безграмотность сотрудника, считая, что в это время можно будет уволить его без весомых оснований. Но нормы, регулирующие этот процесс, в данный период установлены в ст. 70 ТК РФ.
Увольнение во время испытательного срока допускается при:
- Неудовлетворительном прохождении испытания (ст. 71 ТК РФ).
- Расторжении договора по соглашению (ст. 78 ТК РФ).
- Увольнении по личному желанию (ст. 80 ТК РФ).
- Расторжении договора из-за отказа работодателя от работы сотрудника (ст. 81 ТК РФ). Это возможно по причине ликвидации предприятия, сокращения штата, невыполнения обязанностей сотрудником, грубых нарушений, прогула, появления в нетрезвом виде, разглашении служебной тайны, совершении хищения и других виновных действий.
Особенности увольнения по желанию работодателя
В период испытания за новым сотрудником наблюдают, следят за результатами его деятельности. На основе этого принимается решение, пригоден ли он к должности или нет.
Во время реализации трудовых обязанностей испытуемым допускается множество ошибок. Еще могут не выполняться поставленные планы. В данном случае ответственным служащим надо составлять должностные и служебные записки, акты о правонарушениях и выбраковках.
Увольнение на испытательном сроке должно быть обосновано с помощью документации, иначе работник может через суд восстановиться в должности. А расторжение договора будет признано недействительным. Поэтому во время приема на работу новому сотруднику надо предоставить должностную инструкцию, в которой должны быть подробно указаны все права и обязанности. Еще требуется знакомство с внутренними локальными актами.
Кто не может быть уволен в испытательный период
Законом предусмотрены особые категории граждан, которые не должны подвергаться проверкам при официальном трудоустройстве. Не могут быть взяты на испытательный срок и, соответственно, уволены по ст.71 по причине неуспешности испытания:
- женщины в положении и имеющие малолетних (до 1,5 годовалого возраста) детей;
- лица, которым еще не исполнилось 18 (официально трудоустраиваться по закону можно с 14 лет);
- претендующие на профильную должность в первый год после окончания вуза;
- лица, прошедшие на основе выбора по конкурсу;
- приглашенные из другой организации;
- сезонные работники с менее чем двухмесячным контрактом.
Трудовое законодательство об испытательном сроке
Существует следующий порядок увольнения работника, который не выдержал испытательный срок, который должны соблюдать все законопослушные работодатели:
- Такого работника следует предупредить (обязательно в письменной форме) о грядущем увольнении не позже, чем за три дня (нужно указать причины, из-за которых сотрудник признан не прошедшим испытание, также надо сослаться на документы с подтверждением неудачного и недостаточного результата испытания). Рабочему следует прочитать уведомление и поставить подпись на экземпляре нанимателя. Если стажер отказался поставить подпись, нужно составить акт с подписями не меньше чем двух свидетелей.
- Согласно со ст. 71 ТК РФ , издать приказ о расторжении трудовых отношений с этим работником по форме Т-8 , которая утверждена Постановлением Госкомстата России № 1 от 5 января 2004 г.
- Произвести окончательный расчет с ним в день увольнения. Стоит отметить, что при расторжении трудового соглашения по причине неудовлетворительного результата испытания выходное пособие увольняемому сотруднику не должно выплачиваться (ч. 2 ст. 71 ТК РФ).
- В день увольнения выдать сотруднику его трудовую книгу с уже внесенной в неё записью об отстранении от должности. Трудовая книжка увольняемому работнику выдается только после подписи в личной карточке (форма № Т-2), а кроме того, в книге учета движения трудовых книжек и вкладышей к ним. В случае если увольняемого сотрудника в день расторжения с ним трудового договора на рабочем месте нет, надо направить ему почтой уведомление с настоятельной просьбой явиться за трудовой книжкой. Наниматель может быть освобожден от ответственности за задержку трудовой книжки только в случае направления такого уведомления.
Вопросам испытательного срока в Трудовом кодексе Российской Федерации посвящены:
- статья 70 «Испытание при приеме на работу»;
- статья 71 «Результат испытания при приеме на работу».
Правомерно ли освобождение от должности во время прохождения испытания?
Трудовой кодекс РФ утверждает, что проверочный период не слишком отличается для работника от любого другого рабочего времени. В главе 21 ТК РФ поясняется, что соискатель, проходящий проверку, имеет равные права и обязанности с работающим на постоянной основе.
Отличия увольнения испытуемого от общих оснований:
- предупреждение за 3 календарных дня (вместо обычных 2 недель);
- после истечения испытательного срока возможно немедленное освобождение без отработки;
- если в конце проверочного периода сотрудник продолжает трудиться, это значит, что он выдержал испытание и с этого дня является постоянным работником, защищенным всеми пунктами ТК без оговорок.
Итак, работодатель, безусловно, вправе уволить сотрудника в любой момент испытательного срока, причем поводы могут быть идентичными принятым для постоянных работников.
ВАЖНО! Пункт об одинаковых правах нанимаемых касается и оплаты труда: по закону, нельзя устанавливать ее в меньших размерах, мотивируя испытательным сроком. Впрочем, можно обойти это ограничение, фиксируя в договоре отдельно оклад и премиальные либо официально поднимая зарплату по результатам испытания.
Максимальный период испытания
Заключен срочный трудовой договор от 2 до 6 месяцев, ч. 6 ст. 70 ТК РФ.
До трех месяцев
Специалисты, для которых законом не предусмотрены иные сроки, ч. 5 ст. 70 ТК РФ
До шести месяцев
— Директор организаций и его заместители;
— главбухи и их заместители;
— руководители филиалов, представительств, иных обособленных структурных подразделений организации, ч. 5 ст. 70 ТК РФ
От одного месяца до одного года
— Граждане, впервые поступающие на гражданскую службу;
— граждане или гражданские служащие, поступающие на гражданскую службу, назначение на которую или освобождение от которой осуществляет Президент РФ или Правительство РФ, ст. 27 Закона № 79-ФЗ
От одного до шести месяцев
— Назначаемые на должность гражданской службы граждане, которые ранее проходили государственную службу РФ;
— гражданские служащие, назначаемые на должность гражданской службы в порядке перевода из другого государственного органа, ст. 27 Закона № 79-ФЗ.
Чиновники ограничили круг лиц, в отношении которых недопустимо устанавливать испытания при трудоустройстве. К таковым отнесли:
- беременных женщин;
- несовершеннолетних работников;
- матери, детей в возрасте до 1,5 лет;
- граждане, трудоустроенные по срочному договору, сроком менее 2 месяцев;
- принятые на выборную должность;
- назначенные на замещаемые должность по конкурсу;
- иные категории граждан, перечисленные в ст. 70, 207, 289 ТК РФ и иных нормативно правовых актах.
Отметим, что условия о назначении испытания применимы лишь к новым сотрудникам. При переводе специалиста с одной должности на другую положения об испытательном сроке не применяются.
При проведении процедуры увольнения руководитель фирмы должен руководствоваться ст. 71, 84.1, 127 и 140 ТК России. Для предотвращения возникновения негативных последствий рекомендуется придерживаться следующего алгоритма при расторжении договора трудоустройства с человеком, не прошедшим испытание:
- осуществляется сбор документ, способных подтвердить, что человек не справился с испытанием;
- оповещается человек о предстоящем увольнении. Для этого составляется специальное уведомление. В нем должна быть указана причина, по которой человек признается не прошедшим испытание. Документ должен быть составлен в 2 экземплярах: первый с подписью сотрудника остается у работодателя, а второй отдается работнику. В случае отказа человека подписывать уведомление, составляется соответствующий акт. Оповещение человека должно быть осуществлено за 3 дня до увольнения;
- издается приказ об увольнении, с которым под подпись необходимо ознакомить работника;
- подготавливаются основные документы: вносится запись в трудовую и личную карточку работника, заполняется расчет-записка.
В случае непрохождения человеком испытательного срока работодатель может прекратить с ним трудовые отношения. Сделать это разрешается до того момента, пока закончится испытание.
Отрицательным результатом проверки может стать констатация того факта, что человек не соответствует требованиям, предъявляемым для замещения данной должности. В этом случае работодатель может прекратить с сотрудником трудовые отношения, независимо от его желания.
Проблемные моменты в период проверки могут быть связаны не только в некомпетентностью работника. Неудовлетворительный итог возможен, если руководитель оценивает человека предвзято или имеет к нему отрицательный личный настрой. Поэтому рассмотрение спорных моментов при подборе работников производится не только в ходе оценки человека, но и при отслеживании его адаптации в коллективе.
В последнее время непринятые сотрудники не желают уходить по собственной воле. Тогда работодателю ничего не остается, как уволить его по статье Трудового кодекса РФ.
Типичные ошибки работодателя, за которые штрафует ГИТ
Есть ряд ошибок, которые проявляются наиболее часто. Среди них:
- отсутствие трудовых документов. Например, договор должен оформлять в течение трех дней с момента приема нового сотрудника. В нем обязательно прописывают период испытания. Если нет самого документа или включенной информации, то сам срок испытательной работы отсутствует;
- нет обоснования, в том числе документационного, решения по расторжению взаимоотношений трудового типа;
- сотрудника не предупреждали о процедуре. Сюда входит отсутствие его ознакомление под роспись со всеми документами и актами;
- нарушен порядок или правила процесса;
- формулировки имеют неточность или не полностью обоснованы;
- нет ссылок на нормативно-правовые акты и доказательную базу.