Здравствуйте, в этой статье мы постараемся ответить на вопрос: «Добросовестность поставщика по 44-ФЗ: требования к подтверждению». Если у Вас нет времени на чтение или статья не полностью решает Вашу проблему, можете получить онлайн консультацию квалифицированного юриста в форме ниже.
Демпинг — это, простыми словами, искусственное занижение цены. В госзакупках демпингом считают снижение цены на 25% и больше от начальной максимальной цены контракта. Часто встречается занижение цены и на гораздо больший процент.
Образец подтверждения добросовестности
В законе не установлено специальной формы подтверждения добросовестности по 44-ФЗ, поставщик может составить её в любом виде. Хотя никаких правил относительно заполнения этого документа нет, составлять его нужно, используя только ту информацию, которая потребуется заказчику.
В документ нужно включить информацию об уже заключённых контрактах. В ней должны быть отражены следующие сведения:
- реестровый номер записи контракта;
- сведения о заказчике — ИНН и название;
- цена, за которую был совершён контракт;
- предмет контракта;
- даты заключения контракта и его исполнения;
- указание на наложенные неустойки, пени и штрафы, если таковые имели место.
На главной странице сайта «Госуслуги» в поисковом окне введите услугу «получение справки о наличии судимости».
Справку можно получить бесплатно. Максимальный срок оказания услуги — 30 календарных дней. Чтобы проверить поставщика, загрузите скан паспорта, отправьте заявление и дождитесь результатов проверки. Выберите, в каком виде хотите получить справку — электронном или бумажном. Электронная справка, заверенная электронной подписью сотрудника МВД России, придет в ваш личный кабинет. Она приравнивается к официальному документу на бумажном носителе (ч. 1 ст. 6 Федерального закона от 06.04.2011 № 63-ФЗ).
Особенности применения для СМП и СОНКО
Антидемпинговые меры не будут применены в случае, если вы платите сумму повышенного обеспечения. Однако если вы работаете с ограничениями СМП или СОНКО, вы можете на законных основаниях быть освобождены от внесения требуемого обеспечения, если предоставите сведения из реестра об исполнении как минимум трех контрактов.
Эти контракты должны быть без правопреемства и заключены не ранее чем за три года до текущей даты. При этом сумма контрактов должна ровняться или превышать текущую сумму НМЦК, а сами договора должны быть выполнены без штрафных санкций и неустоек.
В случае если вы не предоставите эти данные, к вам будет применяться стандартные правила АДМ, и придется вносить сумму обеспечения, рассчитанную исходя из общих оснований.
Информация, подтверждающая добросовестность поставщика
Добросовестность исполнителя проверяется совокупностью методов:
1. Отсутствие информации о нем в реестре недобросовестных поставщиков (это перечень тех исполнителей, которые ранее нарушали действующее законодательство Российской Федерации или отказывались от подписания договора).
Реестр находится в открытом доступе для заказчиков, и Вы можете сравнить данные потенциального контрагента с ним. В настоящее время электронные площадки самостоятельно занимаются этим вопросом. К закупке допускаются только проверенные и надежные поставщики. Стоит заметить, что участник, который попал в реестр недобросовестных поставщиков, автоматически не имеет право на участие в тендерах, которые осуществляются по Федеральному Закону-44 и Федеральному Закону-223. Однако, если исполнитель попадает в него в момент исполнения контракта, то расторгнуть другой контракт с ним невозможно.
2. Наличие контрактного обеспечения (может быть применены собственные средства или банковская гарантия).
Законодательством закреплены те закупки, где наличие гарантии обязательно. Устанавливает и несет ответственность за нее заказчик. Главной ее функцией выступает гарантия в случае некачественного исполнения договорных обязательств: срыв срока поставки, нарушение упаковки и т.д. Закон предусматривает полный возврат гарантии в случае выполнения всех обязательств сторон.
3. Возможность применения антидемпинговых мер (это процедура подтверждения добросовестности поставщика в случае снижения цены от 25 %).
Данное правило прописано в Федеральном Законе-44. Процентная ставка в этом случае рассчитывается от максимальной цены (НМЦК). Закон гласит, что доказывать добросовестность поставщика необходимо во всех закупках.
Исключением являются жизненно важные товары. Подтвердить свою добросовестность можно несколькими способами: предоставить обеспечение в 1,5 раза больше положенного, предоставить данные о поставленных успешных контрактах (необходимо, если сумма закупки составляет меньше 15 млн. рублей). В качестве доказательства поставщик может предоставить данные о 3 и более контрактах за последние 3 года, которые выполнены без нестоек или 4 и более за последние 2 года с выполнением более 75%. Главным условием выбора контрактов является их стоимость. Она должна быть не менее 20% от максимальной цены закупки. При этом для заказчика не играет роль объект закупочной деятельности.
Заказчику необходимо учесть: если исполнитель до сотрудничества с вами занимался поставкой только малых закупок, то сведений в реестре о нем не будет. Соответственно проверка будет неактуальной. В этом случае Вы можете запросить у поставщика номер последних выполненных договоров, найти их в реестре и проверить данные о качестве их исполнения.
Учитывайте, что информация в реестре обновляется в течение 7 дней. Если этот срок не учтен, заказчику грозит наложение штрафных санкций.
Стоит упомянуть о закупке жизненно важных товаров. Как говорилось ранее, исполнителю не требуется доказывать свою добросовестность. Но закон гласит, что при изменении цены на 25% от НМЦК поставщик обязан доказать обоснованность такого снижения.
При ненадлежащем исполнении контракта: заказчик отказался от него с ошибкой
Государственный орган не включит компанию в реестр недобросовестных поставщиков, если заказчик ненадлежаще отказался от исполнения контракта.
Например, не разместил в ЕИС — единой информационной системе решение об одностороннем отказе от исполнения контракта в срок или расторг контракт раньше срока, который установил закон.
Нарушением со стороны заказчика будут также случаи, если он направил решение о расторжении контракта позже срока, не представил документы, которые подтверждают надлежащее уведомление контрагента об одностороннем отказе или решил отказаться исполнять контракт, который прекратил действие.
Инициатор торгов должен разместить решение об одностороннем отказе от исполнения договора в ЕИС в течение трех рабочих дней с даты его принятия. Документ также обязаны направить организации заказным письмом с уведомлением о вручении по адресу, который указан в контракте.
Вместо почтового отправления инициатор вправе уведомить телеграммой, по факсу, электронной почте или с помощью других средств связи и доставки, которые фиксируют уведомление и получение подтверждения о вручении.
Если инициатор торгов выполнит эти требования, то надлежаще уведомит контрагента об одностороннем отказе от исполнения. Суды считают такое требование избыточным, хотя оно императивно и обязывает инициатора соблюдать установленный порядок уведомления.
Например, победитель торгов не исполнил свои обязательства, инициатор конкурса принял решение об одностороннем отказе от исполнения победителем торгов своих обязательств. Разместил решение в ЕИС и отправил заказным письмом победителю торгов. Последний в обратном письме с расторжением не согласился.
Заинтересованное лицо (инициатор торгов) обратилось в соответствующий орган с заявлением о включении поставщика в реестр. В удовлетворении заявления было отказано. Заявитель не доказал, что направил поставщику решение и получил подтверждение о вручении. Согласно отчету об отслеживании отправления, решение поставщик не получил, и письмо выслали обратно заявителю, а тот его оспорил.
Три инстанции поддержали заявителя. Поставщик направил письмо, где сообщал, что уведомлен об одностороннем отказе.
Таким образом, решение достигло цели: поставщика в установленный срок известили, требования Закона № 44-ФЗ при выполнении процедуры расторжения заключенного документа выполнили. Клиент доволен.
Если у вас возникли трудности, подобные описанным в статье или назревают подобные ситуации, мы сможем вам помочь в независимости от региона вашего местонахождения. Подобные споры — наш профиль. Мы работаем по всей России!
Ведение РНП по Закону № 44-ФЗ
В качестве оснований для включения/внесения в РНП выступают:
1. Уклонение от подписания контракта.
Уклонение от заключения контракта может выражаться как в совершении целенаправленных (умышленных) действий или бездействия, осуществленных с указанной целью, так и в их совершении по неосторожности, когда участник контракта по небрежности не принимает необходимых мер по соблюдению норм и правил, необходимых для заключения контракта, то есть создает условия, влекущие невозможность подписания контракта. Причинами не подписания контракта может быть не соблюдение сроков подписания контракта, не предоставление информации, обнаружение ошибок в банковской гарантии, невнесение обеспечения исполнения контракта.
Поставщику, принимая решение об участии в закупочной процедуре и, подавая соответствующую заявку, следует понимать, что тем самым он принимает на себя риск наступления неблагоприятных для него последствий, предусмотренных Законом № 44-ФЗ, в случае совершения им действий (бездействия) в противоречие требованиям Закона № 44-ФЗ, в том числе, приведших к невозможности заключения договора с ним как лицом, признанным победителем закупки.
В качестве спорной ситуации выступает случаи внесения в РНП при предоставлении банковской гарантии с ошибками. В данном случае, поставщику при рассмотрении дела в ФАС следует предоставить доказательства, что намерения не заключать контракт у него не было.
Следует отметить, что установление одного факта нарушения участником порядка предоставления обеспечения не является достаточным основанием для включения его в реестр недобросовестных поставщиков1.
2. Нарушение существенных условий контракта поставщиков, в связи, с чем заказчик принял решение об одностороннем отказе от исполнения контракта.
Согласно ч. 8 ст. 95 Закона № 44-ФЗ расторжение контракта допускается по соглашению сторон, по решению суда, в случае одностороннего отказа стороны контракта от исполнения контракта в соответствии с гражданским законодательством.
Заказчик вправе принять решение об одностороннем отказе от исполнения контракта по основаниям, предусмотренным ГК РФ, при условии, что это было предусмотрено контрактом (ч. 9 ст. 95 Закона № 44-ФЗ). В Законе № 44-ФЗ установлены обязательные этапы одностороннего расторжения (чч.12-22, ст. 95 Закона № 44-ФЗ):
• Обязательное уведомление второй стороны до расторжения контракта.
• Отмена решения об одностороннем расторжении в случае, если в течение десяти дней от даты уведомления вторая сторона устранила нарушение условий контракта.
• Расторжения в одностороннем порядке можно избежать, если в срок до 10 дней будут устранены недочеты и предприняты действия для того, чтобы контракт был исполнен надлежащим образом.
Расторжение в одностороннем порядке контракта следует рассмотреть более подробно. Причиной одностороннего расторжения может выступать только существенное нарушение договора другой стороной, причем существенным является «нарушение договора одной из сторон, которое влечет для другой стороны такой ущерб, что она в значительной степени лишается того, на что была вправе рассчитывать при заключении договора» (ч.2, ст. 450 ГК РФ), а также конкретные причины, указанные в тексте контракта.
Существенным нарушением можно назвать ситуацию, когда поставщик:
1) не поставил товар;
2) просрочил поставку 50% товара.
То есть все крупные нарушения, которые могут быть совершены поставщиком, можно трактовать как существенные и на их основании расторгнуть контракт в одностороннем порядке.
Решение заказчика об одностороннем отказе от исполнения контракта вступает в силу и контракт считается расторгнутым через 10 дней с даты надлежащего уведомления заказчиком поставщика об одностороннем отказе от исполнения контракта (ч. 13 ст. 95 Закона № 44-ФЗ).
Что такое добросовестность по 44-ФЗ
Когда предложение победителя аукциона или конкурса дешевле НМЦК на 25 % и более, в ход идут антидемпинговые меры. Это делается для того, чтобы не допустить ограничения конкуренции за счет чрезмерного занижения стоимости продукции, а также чтобы обезопасить заказчиков и, как следствие, конечных потребителей от некачественных результатов закупки.
Если при этом начальная цена тендера меньше 15 млн руб. (включительно), то у поставщика есть выбор. Он может предоставить заказчику обеспечение контракта в 1,5-кратном размере либо обычное обеспечение плюс документы, показывающие его деловую репутацию в контрактной системе.
С 01.01.2019 при начальной максимальной цене контракта до 15 млн. руб. толкование статьи 37 44-ФЗ перестало быть двусмысленным. По новым правилам, такие меры применяются следующим образом: это или обеспечение исполнения контракта в полуторном размере, или обеспечение его исполнения в «стандартном» однократном размере вместе со сведениями о добросовестности.
ВАЖНО! Только «добросовестности» без денег или банковской гарантии, как обеспечения исполнения госконтракта, теперь недостаточно!
С 01.07.2018 вступили в силу изменения в 44-ФЗ. В связи с этим конкретизировано, что антидемпинговые меры будут действовать при проведении:
- открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием;
- двухэтапного конкурса;
- закрытых конкурсных процедур.
А также они распространяются на новые электронные закупки:
- открытый конкурс в электронной форме;
- конкурс с ограниченным участием в электронной форме;
- двухэтапный конкурс в электронной форме .
При этом сам порядок предоставления будет аналогичен электронному аукциону по действующему законодательству. Т. е. сведения о добросовестности будут предоставляться победителем при направлении заказчику подписанного проекта контракта.
Добросовестный поставщик: кто он
Добросовестность — это статус, который имеет значение при подписании контракта. Простыми словами, добросовестность поставщика — это факт умения работать с государственными заказчиками, подтверждённый определённым документом, о котором мы поговорим позже.
В зачёт добросовестности идут исключительно сведения из реестра государственных контрактов о тех договорах, которые уже исполнены поставщиком.
Один из основополагающих принципов государственных закупок — принцип обеспечения конкуренции. Он подразумевает, что любое заинтересованное лицо может принять участие в госзакупках и стать исполнителем контракта. Конкуренция между участниками должна быть добросовестной, то есть честной.
К недобросовестной ценовой конкуренции относят, в частности, демпинг. О нём мы поговорим в следующем разделе. Но добросовестность проверяют не только по этому параметру: заказчики внимательно изучают уже закрытые поставщиком контракты и проверяют, не уплачивал ли тот неустойки, пени и штрафы.
Если подрядчик некачественно выполнил предыдущие контракты, вероятно, он некачественно выполнит и контракт текущий. Поэтому проверка подрядчика на добросовестность — обязательный этап, который проходят все.
Квалифицированная электронная подпись (КЭП) — необходимый инструмент в сфере закупок. Для этого подойдёт, например, «Астрал-ЭТ» c любым тарифом из линейки «Торги».
Если закупка проводится среди субъектов малого и среднего бизнеса
Все закупки можно разделить на две большие категории:
Для СМП добросовестность по 44-ФЗ имеет большее значение, а для закупок на общих основаниях она требуется реже.
Субъект малого предпринимательства может не платить обеспечение исполнения контракта и обеспечение гарантийных обязательств, а также к нему не применяются антидемпинговые меры. То же относится и к социально ориентированным некоммерческим организациям.
Поставщик должен предоставить заказчику сведения о трёх завершённых контрактах за последние три года, как было сказано в предыдущих разделах. Контракты должны быть исполнены без штрафов и пеней, а их общая сумма должна быть покрывать начальную стоимость текущей закупки. То есть, поставщик должен доказать свою добросовестность.
«Астрал.Тендер» — комплекс услуг для участия в торгах и госзакупках, одним из которых является тендерное сопровождение. Вам помогут найти подходящую закупку и подготовиться к ней, а также принять участие в торгах.
ФНС назвала документы и сведения, которые следует запросить у потенциального контрагента, чтобы убедиться в его добросовестности
Получение выписки из ЕГРЮЛ о регистрации контрагента, а также сведений о том, что он сдает налоговую отчетность, не являются достаточными доказательства того, что компания проявила должную осмотрительность при выборе делового партнера. Этот вывод следует из письма ФНС России от 17.10.12 № АС-4-2/17710. Авторы письма настоятельно рекомендуют оценить и другие обстоятельства, позволяющие сделать вывод о добросовестности контрагента.
Представители ФНС и Минфина уже не раз высказывались по поводу должной осмотрительности при выборе контрагентов. Так, ФНС в письме от 11.02.10 № 3-7-07/84 советовала налогоплательщикам запросить у своего потенциального контрагента копии учредительных документов, свидетельства о регистрации в ЕГРЮЛ, свидетельства о постановке на налоговый учет, лицензий, приказов, подтверждающих право руководителя подписывать документы, а также информацию о том, не привлекался ли контрагент к налоговой или административной ответственности. А Минфин в письме от 04.06.12 № 03-02-07/1-134 отметил, что налогоплательщик вправе запросить у налоговиков сведения об уплате налогов контрагентами.
Что такое добросовестность по 44-ФЗ
Когда предложение победителя аукциона или конкурса дешевле НМЦК на 25 % и более, в ход идут антидемпинговые меры. Это делается для того, чтобы не допустить ограничения конкуренции за счет чрезмерного занижения стоимости продукции, а также чтобы обезопасить заказчиков и, как следствие, конечных потребителей от некачественных результатов закупки.
Если при этом начальная цена тендера меньше 15 млн руб. (включительно), то у поставщика есть выбор. Он может предоставить заказчику обеспечение контракта в 1,5-кратном размере либо обычное обеспечение плюс документы, показывающие его деловую репутацию в контрактной системе.
С 01.01.2019 при начальной максимальной цене контракта до 15 млн. руб. толкование статьи 37 44-ФЗ перестало быть двусмысленным. По новым правилам, такие меры применяются следующим образом: это или обеспечение исполнения контракта в полуторном размере, или обеспечение его исполнения в «стандартном» однократном размере вместе со сведениями о добросовестности.
ВАЖНО! Только «добросовестности» без денег или банковской гарантии, как обеспечения исполнения госконтракта, теперь недостаточно!
С 01.07.2018 вступили в силу изменения в 44-ФЗ. В связи с этим конкретизировано, что антидемпинговые меры будут действовать при проведении:
- открытого конкурса, конкурса с ограниченным участием;
- двухэтапного конкурса;
- закрытых конкурсных процедур.
А также они распространяются на новые электронные закупки:
- открытый конкурс в электронной форме;
- конкурс с ограниченным участием в электронной форме;
- двухэтапный конкурс в электронной форме .
При этом сам порядок предоставления будет аналогичен электронному аукциону по действующему законодательству. Т. е. сведения о добросовестности будут предоставляться победителем при направлении заказчику подписанного проекта контракта.
Важно – контракт, которым поставщик подтверждает свою добросовестность, должен быть исполнен участником не более чем за 3 года до даты подачи заявки. Так что даже если указанный контракт висит в статусе «Исполнение», не торопитесь отказываться от приемки сведений о нем. Ст. 103 Закона 44-ФЗ от 05.04.2013 говорит о том, что в реестре контрактов отражается информация об исполнении контракта (или его этапа). То есть – возможно, контракт еще не оплачен заказчиком, но участником уже исполнен. Для этого, правда, придется, смотреть размещенную внутри информацию в части исполнения контракта участником, и надеяться, что заказчик по предоставленному контракту не нарушил сроков размещения.
Обратная сторона – не стоит торопиться и принимать сведения, если контракт стоит в статусе «исполнение завершено». Тут может быть обратная ситуация – участник исполнил обязательства больше чем за 3 года до подачи заявки, а заказчик оплатил эти работы и отразил завершенное исполнение меньше, чем за 3 года, что опять же видно из информации в реестре контрактов. Такой контракт, считаю, принимать как подтверждение добросовестности нельзя.
Что же касается контрактов на статусе «исполнение прекращено», то тут в первую очередь надо смотреть на причину прекращения. Если по соглашению сторон – такие сведения принимаются (с коррекцией на сумму отраженных исполненных обязательств, конечно), если же по расторжению в одностороннем порядке или по решению суда…а вот тут, внезапно, все не так просто, как кажется.